Con il Decreto Legge 22 giugno 2012, n. 83 (cosiddetto \u201cDecreto Sviluppo\u201d), convertito con modificazioni dalla L. 7 agosto 2012, n. 134, sono state introdotte rilevanti modifiche alla legge fallimentare.<\/p>\n
Tra le novit\u00e0 pi\u00f9 interessanti e di maggior impatto sulla disciplina della crisi di impresa vi \u00e8 sicuramente l\u2019introduzione dell\u2019istituto del concordato \u201cin bianco\u201d o \u201ccon riserva\u201d, la cui disciplina \u00e8 contenuta dal sesto al decimo comma dell\u2019art. 161 l.f.:<\/p>\n
\u00ab6. L\u2019imprenditore pu\u00f2 depositare il ricorso contenente la domanda di concordato unitamente ai bilanci relativi agli ultimi tre esercizi, riservandosi di presentare la proposta, il piano e la documentazione di cui ai commi secondo e terzo entro un termine fissato dal giudice, compreso fra sessanta e centoventi giorni e prorogabile, in presenza di giustificati motivi, di non oltre sessanta giorni.<\/p>\n
Nello stesso termine, in alternativa e con conservazione sino all\u2019omologazione degli effetti prodotti dal ricorso, il debitore pu\u00f2 depositare domanda ai sensi dell\u2019articolo 182-bis, primo comma.<\/p>\n
In mancanza, si applica l\u2019articolo 162, commi secondo e terzo.<\/p>\n
In seguito all\u2019approvazione della L. n. 134\/2012 di conversione del c.d. \u201cDecreto Sviluppo\u201d n. 83\/2012, \u00e8 stato introdotto nella legge fallimentare un istituto di notevolissima rilevanza. Grazie alla novit\u00e0 normativa, \u00e8 offerta all\u2019imprenditore la facolt\u00e0 di depositare un ricorso per concordato \u201ccon riserva\u201d o \u201cin bianco\u201d, contenente semplicemente la domanda di concordato unitamente ai bilanci relativi agli ultimi tre esercizi, senza l\u2019obbligo di allegazione contestuale del piano concordatario e dell\u2019ulteriore documentazione normalmente necessaria.<\/p>\n
All\u2019atto del deposito del ricorso, il Giudice Delegato assegna al debitore un termine, compreso fra 60 e 120 giorni (ulteriormente prorogabile di ulteriori 60 giorni in presenza di giustificati motivi) per integrare il ricorso stesso.<\/p>\n
Tramite la proposizione di questa domanda dal contenuto semplificato si consente al debitore di beneficiare immediatamente degli effetti \u201cprotettivi\u201d che sarebbero garantiti dalla presentazione di una domanda di concordato completa, permettendogli di predisporre nel frattempo la proposta di concordato preventivo oppure di un piano di ristrutturazione, evitando cos\u00ec l\u2019aggressione del proprio patrimonio e il conseguente aggravarsi della situazione di crisi.<\/p>\n
Una volta presentata la domanda, questa viene pubblicata nel competente Registro delle imprese a cura del cancelliere, entro il giorno successivo al deposito in cancelleria. Dal momento della pubblicazione decorrono in via immediata gli effetti protettivi che si sarebbero realizzati con la presentazione della domanda di concordato completa.<\/p>\n
In particolar modo, i creditori non possono avviare o proseguire azioni esecutive o cautelari sui beni del debitore e le eventuali ipoteche giudiziali iscritte sui beni del debitore nei novanta giorni antecedenti alla presentazione della domanda sono inefficaci nei confronti dei creditori anteriori al concordato.<\/p>\n
Il debitore conserva inoltre il diritto di compiere gli atti di ordinaria amministrazione e di esercizio dell\u2019impresa e, previa autorizzazione del Tribunale, anche quelli di straordinaria amministrazione che rivestano il carattere di urgenza.<\/p>\n
Per poter usufruire dei vantaggi di tale procedura la domanda deve rispettate le seguenti condizioni di ammissibilit\u00e0:<\/p>\n
Secondo le linee guida del Tribunale di Milano \u00e8 necessario che la domanda sia tramite un rappresentante legale, trattandosi di domanda formulata con ricorso.<\/p>\n
La domanda di concordato in bianco pu\u00f2 essere presentata anche se formulata in modo sintetico e non dettagliato.<\/p>\n
Si ritiene in ogni caso che questa debba avere un contenuto minimo obbligatorio:<\/p>\n
\u00c8 consigliabile che la domanda, per essere esauriente, in ogni caso preveda (o comunque tenga da conto) i seguenti elementi:<\/p>\n
Oltre ai documenti obbligatori per legge, si suggerisce anche l\u2019allegazione:<\/p>\n
Secondo l\u2019orientamento prevalente in giurisprudenza e in dottrina, la \u201cdomanda in bianco\u201d non deve contenere specificazioni in merito alla proposta e al piano. La norma sembra escludere la necessit\u00e0 di un\u2019esposizione delle linee guida del futuro piano, prevedendo infatti, alla scadenza del termine, l\u2019alternativa tra il concordato preventivo o la presentazione di un accordo di ristrutturazione ai sensi dell\u2019art. 182-bis l.f.. Sarebbe del tutto incongruo difatti imporre al debitore la presentazione di un piano, seppur sommario, quando gli \u00e8 espressamente concessa la possibilit\u00e0 di optare tra le due diverse soluzioni alternative. Si ritiene, invece, che debbano essere specificate nel merito le istanze per l\u2019autorizzazione allo svolgimento di atti di straordinaria gestione (che devono presentare i caratteri dell\u2019urgenza) o la domanda che presenti la richiesta di sospensione dei contratti.<\/p>\n
In tali situazioni, il debitore sar\u00e0 quindi tenuto a sostanziare e a contestualizzare la propria richiesta, indicando in via generale le linee del piano che presenter\u00e0 successivamente entro i termini concessi.<\/p>\n
Entro i termini stabiliti dal Tribunale, il debitore deve presentare la proposta definitiva di concordato oppure, in alternativa, la domanda di un accordo di ristrutturazione dei debiti ai sensi dell\u2019art. 182-bis l.f., insieme alla documentazione necessaria richiesta dalla legge. Se il debitore non completa tali adempimenti entro il termine assegnatogli, si applica l\u2019art. 162, commi secondo e terzo l.f., con la conseguenza che il Tribunale, sentito il debitore in camera di consiglio, con decreto non soggetto a reclamo, dichiara inammissibile la proposta di concordato.<\/p>\n
Il Tribunale poi, su istanza del creditore o su richiesta del pubblico ministero, accertata la sussistenza dei presupposti di cui agli artt. 1 e 5 l.f. dichiara il fallimento del debitore.<\/p>\n
Nel silenzio della disposizione normativa, \u00e8 da ritenersi che \u2013 a seguito di declaratoria di inammissibilit\u00e0 della domanda \u2013 gli effetti protettivi garantiti da questa decadano ex tunc. Tale soluzione, desunta da una pronuncia giurisprudenziale, \u00e8 accolta anche dalla dottrina maggioritaria.<\/p>\n
La domanda di concordato con riserva deve essere presentata a cura del soggetto a ci\u00f2 legittimato.<\/p>\n
Come visto, quando il debitore sia una societ\u00e0, secondo il disposto dell\u2019art. 152 l.f., richiamato dall\u2019art. 161 quarto comma l.f., il ricorso deve essere redatto dall\u2019organo sociale a ci\u00f2 legittimato e presentato a cura del legale rappresentante.<\/p>\n
Salvo diversa disposizione statutaria o dell\u2019atto costitutivo, la proposta e le condizioni del concordato: a) nelle societ\u00e0 di persone, sono approvate dai soci che rappresentano la maggioranza \u00a0assoluta del capitale; b) nelle societ\u00e0 per azioni, in accomandita per azioni e a responsabilit\u00e0 limitata, nonch\u00e9 nelle societ\u00e0 cooperative, sono deliberate dagli amministratori. Ogni caso, la decisione o la deliberazione di cui alla lettera b) deve risultare da verbale redatto notaio ed \u00e8 depositata ed iscritta nel registro delle imprese a norma dell\u2019art. 2436 c.c.<\/p>\n
Nelle societ\u00e0 di capitali e nelle cooperative tale atto deve dunque essere valutato da parte notaio verbalizzante mediante un controllo di legalit\u00e0. Anche in tema di concordato con ritiene, infatti, che il controllo notarile debba avere ad oggetto esclusivamente la verifica della competenza dell\u2019organo che ha posto in essere la decisione e l\u2019iter di formazione della volont\u00e0 societaria, non il contenuto della domanda o della proposta concordataria.<\/p>\n
La domanda, una volta deliberata dagli organi sociali, deve essere depositata presso la cancelleria del Tribunale, comunicata al pubblico ministero e pubblicata, a cura del cancelliere, nel registro delle imprese entro il giorno successivo al deposito in cancelleria.<\/p>\n
\u00c8 stato sollevato il problema di coordinamento tra l\u2019art. 152 l.f., il quale prevede che la decisione societaria sia depositata e iscritta nel registro delle imprese a norma dell\u2019art. 2436 c.c., e l\u2019art. 161 quinto comma, l.f., che dispone invece che la pubblicit\u00e0 della domanda sia di competenza del cancelliere del Tribunale.<\/p>\n
Seppur vi siano elementi normativi e sistematici che facciano propendere per l\u2019applicazione del regime previsto dall\u2019art. 2436 c.c., pare forse preferibile la scelta per un sistema che pu\u00f2 essere definito di \u201cdoppia pubblicit\u00e0\u201d: a) iscrizione della delibera dell\u2019organo societario da parte del notaio ex art. 2436 c.c.; b) iscrizione della domanda di concordato da parte del cancelliere ex art. 161 quinto comma, l.f. Tale soluzione garantirebbe maggiormente la significativa esigenza di informare i creditori e chiunque vi abbia interesse dell\u2019iniziativa assunta da parte del debitore in ordine alla presentazione di ricorso per concordato con riserva.<\/p>\n
Questo interrogativo \u00e8 strettamente legato alle considerazioni appena esposte. I termini della questione risiedono nel dubbio se una volta presentata domanda di concordato in bianco sia poi necessaria un\u2019ulteriore manifestazione di volont\u00e0 da parte della societ\u00e0 per la definizione del contenuto del piano e della proposta definitivi. Tale questione non \u00e8 stata ancora espressamente trattata in dottrina, n\u00e9 la giurisprudenza sembra essersi ancora imbattuta in tale problematica.<\/p>\n
Sembra preferibile la soluzione per cui una volta presentata la domanda di concordato in bianco, anche la successiva delibera dell\u2019organo a ci\u00f2 legittimato con cui viene presentato il \u00a0contenuto del piano definitivo sia soggetta alla norma dell\u2019art. 152 l.f. e debba dunque essere presentata tramite autonoma pubblicit\u00e0.<\/p>\n
Ai fini dell\u2019ammissibilit\u00e0 della richiesta, il Tribunale deve verificare la sussistenza dei seguenti requisiti:<\/p>\n
Il Tribunale deve dunque riscontrare la presenza di tali condizioni, verificando la regolarit\u00e0 formale della domanda e la legittimit\u00e0 delle delibere che hanno autorizzato la stessa, nonch\u00e9 effettuando l\u2019analisi contabile dei bilanci degli ultimi tre esercizi.<\/p>\n
Si \u00e8 sostenuto, da parte di alcuni autori, che \u201csembra ragionevole ritenere che, al di fuori di alcune specifiche ipotesi, l\u2019ammissione della domanda sia un atto quasi-dovuto\u201d. Seguendo tale interpretazione, il Tribunale, verificata la sussistenza dei requisiti formali, dovrebbe necessariamente concedere il termine (almeno quello minimo) senza nemmeno poter esaminare criticamente il contenuto della domanda ai fini della successiva proposta di concordato o di richiesta di omologa di accordi di ristrutturazione.<\/p>\n
\u00c8 quindi da escludere che, nella fase di presentazione della domanda, il debitore debba dare informazioni sul contenuto della proposta e del successivo piano concordatario.<\/p>\n
A tale questione bisogna rispondere partendo da quanto previsto dalla disciplina del concordato preventivo: in base al disposto dell\u2019art. 162 secondo comma l.f., infatti, se il Tribunale verifica la mancanza dei presupposti necessari, sentito il debitore in camera di consiglio, con decreto non soggetto a reclamo, dichiara inammissibile la proposta di concordato. In tali casi, il Tribunale, su istanza del creditore o su richiesta del pubblico ministero, accertati i presupposti di cui agli artt. 1 e 5 l.f., dichiara il fallimento del debitore. Contro la sentenza che dichiara \u00a0il fallimento \u00e8 proponibile reclamo a norma dell\u2019art. 18 l.f., con il quale possono farsi valere anche motivi attinenti all\u2019ammissibilit\u00e0 della proposta di concordato. In caso di decreto di inammissibilit\u00e0, gli effetti protettivi della domanda decadono ex tunc.<\/p>\n
Tale disciplina, dettata in tema di concordato preventivo, deve sicuramente applicarsi anche alla domanda di concordato completa che il proponente del concordato in bianco dovr\u00e0 comunque presentare nei termini accordati dal Tribunale.<\/p>\n
Diversamente, \u00e8 incerto quale sia il regime di reclamabilit\u00e0 del decreto con cui il Tribunale dichiara inammissibile la domanda ex art. 161 sesto comma l.f. e non concede la fissazione dei relativi termini. Tale ipotesi non \u00e8 espressamente regolata dalla legge: in riferimento al concordato con riserva, infatti, il secondo comma dell\u2019art. 162 l.f., che prevede espressamente la non reclamabilit\u00e0 del decreto, \u00e8 richiamato esclusivamente per la dichiarazione di inammissibilit\u00e0 derivante dalla violazione degli obblighi informativi previsti ex art. 161 ottavo comma l.f. e per il mancato deposito del concordato preventivo entro i termini assegnati dal giudice ai sensi dell\u2019art. 161 sesto comma l.f. Se quindi, nei casi appena esposti, \u00e8 certa la non reclamabilit\u00e0 del decreto, la stessa soluzione appare dubbia rispetto ai decreti di inammissibilit\u00e0 della domanda per motivi differenti.<\/p>\n
In questo caso, non previsto espressamente, si profilano due ipotesi interpretative alternative:<\/p>\n
Tra le due, sembra preferibile la prima ipotesi, in quanto la regola generale in materia \u00e8 quella enunciata nell\u2019art. 739, primo comma, secondo periodo c.p.c., secondo cui \u00abcontro i decreti pronunciati dal Tribunale in camera di consiglio in primo grado si pu\u00f2 proporre reclamo con ricorso alla Corte d\u2019Appello, che pronuncia anch\u2019essa in camera di consiglio\u00bb.<\/p>\n
Senza addentrarsi in considerazioni di merito, \u00e8 in primo luogo necessario tenere a mente, in proposito, che l\u2019art. 162 secondo comma l.f. \u00e8 dettato non per il decreto che dichiara inammissibile la richiesta di fissazione del termine a seguito di domanda di concordato con riserva, ma per quello che rigetta la proposta completa di concordato preventivo.<\/p>\n
La disposizione \u00e8 lex specialis, derogatoria rispetto al regime generale previsto dall\u2019art. 739 c.p.c., e dunque non ammette un\u2019interpretazione estensiva. In secondo luogo poi, il provvedimento di cui all\u2019art. 162 secondo comma l.f., \u00e8 adottato all\u2019esito di un procedimento in cui il Tribunale verifica nel merito la ricorrenza dei presupposti del concordato preventivo. In caso di rigetto della proposta di concordato, ricorrendone i presupposti, il Tribunale \u00e8 tenuto a dichiarare il fallimento del debitore. Tale sentenza \u00e8 soggetta a reclamo con cui \u201cpossono farsi valere anche i motivi attinenti all\u2019ammissibilit\u00e0 del concordato\u201d, garantendo in ogni caso l\u2019impugnabilit\u00e0 della decisione negativa.<\/p>\n
Diversamente, il decreto di inammissibilit\u00e0 della proposta di concordato con riserva non si fonda (o almeno non si dovrebbe fondare) su di una valutazione del merito e viene emesso quando il procedimento di merito non \u00e8 ancora avviato, poich\u00e9 al ricorrente non viene assegnato il termine richiesto.<\/p>\n
Se non fosse reclamabile dinnanzi alla Corte d\u2019Appello la decisione di inammissibilit\u00e0 della domanda di fissazione del termine (per presentare il \u00a0successivo piano concordatario), il diritto dell\u2019imprenditore introdotto tramite l\u2019istituto del concordato con riserva rimarrebbe senza tutela alcuna. Seguendo le linee di tale ragionamento, il ragionamento, il decreto che dichiara inammissibile la domanda di fissazione del termine ex art. art. 161 sesto comma l.f., dovrebbe perci\u00f2 essere reclamabile ai sensi dell\u2019art. 739 c.p.c.<\/p>\n
Per espressa previsione dell\u2019art. 161, nono comma l.f., \u00abla domanda di cui al sesto comma \u00e8 inammissibile quando il debitore, nei due anni precedenti, abbia gi\u00e0 presentato altra domanda ai sensi del medesimo comma alla quale non abbia fatto seguito l\u2019ammissione alla procedura di concordato preventivo o l\u2019omologazione dell\u2019accordo di ristrutturazione dei debiti\u00bb.<\/p>\n
Da una lettura formale della norma deriverebbe l\u2019inammissibilit\u00e0 di qualsiasi domanda di concordato con riserva presentata quando nei due anni precedenti sia gi\u00e0 stata proposta una domanda che non abbia portato ad una delle due alternative previste.<\/p>\n
In realt\u00e0, seguendo il ragionamento sopra esposto riguardo al tema della non reclamabilit\u00e0 (cfr. supra, sub par. 9), sorge un\u2019ulteriore questione interpretativa. A ben vedere, si potrebbe ritenere che la ragione di inammissibilit\u00e0 che rende non proponibile nei due anni successivi la domanda ex art. 161 sesto comma l.f. ricorra solamente quando, fissato dal Tribunale il termine, sia stata successivamente respinta la proposta definitiva di concordato per ragioni di merito. Diversamente invece, quando sia dichiarata inammissibile la domanda per la fissazione dei termini, la procedura non risulterebbe nemmeno avviata poich\u00e9 i termini richiesti non sono nemmeno stati assegnati, permettendo dunque la riproposizione della domanda senza limiti di sorta.<\/p>\n
Presentata la domanda, il Giudice fissa il termine, compreso tra 60 e 120 giorni, entro cui devono essere presentati il piano concordatario e la documentazione necessaria di cui ai commi secondo e terzo dell\u2019art. 161 l.f. (o, alternativamente, domanda di omologa di un accordo di ristrutturazione). Per evitare abusi nel ricorso a tale istituto, i giudici tendenzialmente adottano criteri prudenziali nella fissazione del termine, bilanciando \u201cesigenze di elaborazione di un piano eventualmente complesso ed esigenze di tutela dei creditori\u201d.<\/p>\n
A fortiori, tale prudenza viene utilizzata nella concessione della proroga del termine (di non oltre sessanta giorni), che pu\u00f2 essere concessa una sola volta in presenza di giustificati motivi. Al Tribunale \u00e8 lasciata una grande discrezionalit\u00e0 nella valutazione dei motivi (complessit\u00e0 del piano, sopravvenire di fattori imprevisti, piano di gruppo ecc.), nella decisione sull\u2019ammissibilit\u00e0 o sul rigetto (anche de plano) della richiesta di proroga e nella determinazione del nuovo termine.<\/p>\n
Infine, quando \u00e8 pendente il procedimento per la dichiarazione di fallimento il termine \u00e8 obbligatoriamente quello breve di sessanta giorni (eventualmente prorogabili, in presenza di giustificati motivi, di non oltre sessanta giorni).<\/p>\n
\u00c8 necessario che la richiesta di proroga sia proposta con sufficiente anticipo rispetto alla scadenza del termine concesso onde evitare che la decisione del Tribunale sia effettuata in concomitanza con la scadenza, comportando il rischio di oltrepassare tale termine massimo. In mancanza di richieste specifiche di termini superiori, o quando la richiesta sia immotivata o non supportata da idonea documentazione, il termine concesso sar\u00e0 sempre quello minimo di 60 giorni.<\/p>\n
Con il decreto, il Tribunale pu\u00f2 disporre a carico dell\u2019impresa debitrice obblighi informativi periodici, anche relativi alla gestione finanziaria, che devono essere rispettati per tutto il periodo concesso.<\/p>\n
Per quanto attiene alla determinazione della periodicit\u00e0, della tipologia e del contenuto degli obblighi informativi la disposizione normativa attribuisce al Tribunale un ampio potere discrezionale. I doveri informativi potranno dunque essere disposti secondo una diversa variet\u00e0 di forme, dal contenuto pi\u00f9 o meno analitico: potranno essere previsti generali relazioni oppure report informativi pi\u00f9 specifici riguardo alle diverse attivit\u00e0 o operazioni compiute.<\/p>\n
La giurisprudenza ha gi\u00e0 avuto modo di esprimersi in merito ai confini del dovere di informativa. Ad esempio, in un caso, tali obblighi di informazione periodica sono stati determinati tramite la predisposizione e il deposito con cadenza mensile, di una situazione patrimoniale, economica e finanziaria aggiornata al giorno 30 del mese precedente, corredata di un prospetto relativo all\u2019ordinaria amministrazione dell\u2019attivit\u00e0 aziendale, con indicazione dettagliata delle operazioni attive e passive superiori ad un determinato importo. Nel contesto di concordati di gruppo, e quindi di situazioni pi\u00f9 complesse e di rilevante entit\u00e0, \u00e8 stato invece disposto il deposito, con cadenza settimanale, di una relazione scritta avente ad oggetto gli atti di amministrazione compiuti e la gestione finanziaria delle imprese in questione; in un altro caso ancora si \u00e8 richiesto il deposito con cadenza mensile di una \u00a0relazione avente ad oggetto l\u2019aggiornamento della situazione patrimoniale, finanziaria ed economica di ciascuna impresa coinvolta.<\/p>\n
Com\u2019\u00e8 stato fatto notare, in assenza di un organo \u201ctecnico\u201d in grado di seguire l\u2019impresa e di e di analizzare l\u2019informativa ricevuta, \u00e8 molto difficile che il Tribunale sia effettivamente nella posizione pi\u00f9 idonea per valutare criticamente tale documentazione.<\/p>\n
Inoltre, nonostante l\u2019inammissibilit\u00e0 della domanda in caso di inadempimento degli obblighi informativi per effetto del richiamo all\u2019art. 162, secondo e terzo comma l.f., non \u00e8 ben chiaro in che modo vengano invece sanzionati altri comportamenti, quali quelli di rispetto solo formalistico di questi obblighi, o di dispersione del patrimonio etc. Soluzione ragionevole \u00e8 che il Tribunale abbia, in ogni caso, la possibilit\u00e0 di convocare il debitore in camera di consiglio e disporre l\u2019abbreviazione dei termini o, nei casi in cui l\u2019inadempimento sia pi\u00f9 eclatante, dichiarare la sopravvenuta inammissibilit\u00e0 della domanda.<\/p>\n
Queste criticit\u00e0 legittimano a pensare che l\u2019imposizione di tali obblighi informativi avverr\u00e0 solo in presenza di concordati di grande rilievo, o quando siano state presentate richieste particolari (di amministrazione straordinaria, di finanziamento ecc.), e in particolar modo quando si tratta di concordati con continuit\u00e0. Negli altri casi, il Tribunale eviter\u00e0 di imporre eccessivi obblighi informativi. In ogni caso, quando vengano imposti obblighi informativi, questi devono essere redatti nella forma di brevi atti descrittivi delle attivit\u00e0 poste in essere, allegando documentazione di carattere riassuntivo delle stesse.<\/p>\n
Sempre in riferimento agli obblighi informativi, in via generale si \u00e8 rilevato come la previsione propria del sesto comma dell\u2019art.161 l.f. \u201cin realt\u00e0 contempli una forma minimale di presentazione di domanda con riserva, ma non vieti di integrare la stessa con ulteriori indicazioni\u201d. \u00a0Si deve distinguere allora tra la vera e propria \u201cdomanda in bianco\u201d (presentata con il contenuto minimo richiesto dalla norma) e la domanda di concordato con riserva arricchita da ulteriori informazioni riguardo al successivo piano da presentarsi. In altre parole, al di l\u00e0 degli obblighi informativi imposti di volta in volta dal giudice, possono individuarsi ulteriori doveri informativi che debbono corredare la domanda quando questa richieda un quid pluris rispetto alla semplice richiesta della concessione dei termini di legge (ad esempio la richiesta di un termine superiore a quello minimo di 60 giorni o la richiesta di proroga devono essere supportate da un\u2019adeguata motivazione e dalle necessarie relative informazioni; la richiesta di autorizzazione al compimento di atti di straordinaria amministrazione deve necessariamente prevedere almeno una sommaria descrizione del piano e della proposta, oltre a tutte le indicazioni utili a valutare se l\u2019atto da compiersi sia effettivamente urgente e di straordinaria amministrazione (si v. anche, supra, sub par. 4).<\/p>\n
L\u2019istituto del concordato in bianco, tramite la produzione degli effetti protettivi descritti, oltre ad evitare l\u2019aggressione da parte dei creditori, permette al debitore di ottenere il tempo \u00a0necessario per valutare e predisporre le possibili strade alternative per far fronte alla crisi della propria attivit\u00e0 d\u2019impresa.<\/p>\n
Entro lo scadere dei termini fissati dal Tribunale, il debitore \u00e8 tenuto a presentare il piano di concordato definitivo con la necessaria documentazione ai sensi dell\u2019art. 161, secondo e terzo comma l.f.: un\u2019aggiornata relazione sulla situazione patrimoniale, economica e finanziaria (secondo comma, lettera a); lo stato analitico ed estimativo delle attivit\u00e0 e l\u2019elenco nominativo dei creditori (secondo comma, lettera b); l\u2019elenco dei titolari dei diritti su beni di propriet\u00e0 o in possesso del debitore (secondo comma, lettera c); e soprattutto il piano concordatario definitivo, contenente la descrizione analitica delle modalit\u00e0 e dei tempi di adempimento della proposta (secondo comma, lettera e); infine, il piano e la documentazione appena esposti devono essere accompagnati dalla relazione di un professionista che attesti la veridicit\u00e0 e la fattibilit\u00e0 del piano stesso (terzo comma).<\/p>\n
Alternativamente, il debitore pu\u00f2 depositare domanda per l\u2019omologazione di un accordo di ristrutturazione dei debiti, ai sensi dell\u2019art. 182-bis, primo comma l.f.. In tal caso, quando venga scelta questa strada alternativa, l\u2019effetto protettivo che scaturisce dalla pubblicazione della domanda di concordato perdura fino all\u2019omologa dell\u2019 accordo di ristrutturazione dei debiti. Secondo il disposto normativo dunque, presentato un accordo di ristrutturazione entro i termini assegnati dal Tribunale ex art. 161, sesto comma l.f., gli effetti prodotti dal ricorso per concordato con riserva dovrebbero conservarsi fino all\u2019omologazione dell\u2019accordo di ristrutturazione. Ci\u00f2 comporta che il debitore che presenti prima il ricorso per pre-concordato, convertendo poi la domanda in accordo di ristrutturazione dei debiti, ottenga una protezione dalle azioni esecutive sino all\u2019omologazione dell\u2019accordo (e non solo per i sessanta giorni successivi alla pubblicazione dell\u2019accordo presso il registro delle imprese).<\/p>\n
In realt\u00e0, approfondendo criticamente l\u2019analisi del dato normativo, un\u2019automatica conservazione di tutti gli effetti del concordato con riserva nel susseguente accordo di ristrutturazione non appare del tutto corretta. Tale interpretazione \u201cnon \u00e8 in alcun modo condivisibile perch\u00e9 negli accordi non si possono trascinare effetti che l\u2019art. 182-bis l.f. non prevede affatto\u201d. Gli effetti propri del concordato, dettati dall\u2019art. 168 l.f., non riprodotti nell\u2019art. 182-bis l.f. per gli accordi di ristrutturazione, devono per forza di cose venir meno quando il debitore scelga tale strada.<\/p>\n
Vi sono evidenti criticit\u00e0 nella definizione di quali siano gli effetti del passaggio da una procedura di concordato con riserva alla successiva presentazione di accordi di ristrutturazione. Tra le questioni rilevate in un interessante contributo dottrinale si possono \u00a0evidenziare in particolare le seguenti:<\/p>\n
1) qual \u00e8 la sorte dei contratti pendenti che sono stati sciolti durante il pre-concordato: rimangono sciolti o riacquistano efficacia?<\/p>\n
2) gli interessi sui crediti sospesi nel pre-concordato riprendono a decorrere? da quando?<\/p>\n
3) gli atti e i negozi inopponibili ai creditori del concordato divengono opponibili e riacquistano efficacia negli accordi oppure sono definitivamente persi?<\/p>\n
4) le ipoteche giudiziali iscritte nei novanta giorni anteriori alla domanda di pre-concordato ritornano efficaci? 5) gli atti di straordinaria amministrazione compiuti illegittimamente durante il pre-concordato diventano efficaci con il passaggio agli accordi?<\/p>\n
Per dare una risposta alle problematiche ed alle contraddizioni che di volta in volta emergono dal passaggio dall\u2019una all\u2019altra procedura, evitando una rigida soluzione unitaria, bisogna preferire una ratio interpretativa che legga i due istituti in modo sistematico, escludendo la legittimit\u00e0 degli abusi nella proposizione della domanda di concordato con riserva, posti in essere al solo fine di comprimere o aggirare diritti dei terzi tramite modalit\u00e0 a cui non si sarebbe potuto far ricorso se il debitore avesse fin dall\u2019inizio presentato domanda per un accordo di ristrutturazione (o una domanda di pre-accordo ex art. 182-bis sesto comma l.f.)<\/p>\n
Nel lasso di tempo intercorrente tra il deposito della domanda e il decreto di ammissione il debitore pu\u00f2 compiere atti di ordinaria amministrazione. Egli inoltre pu\u00f2 compiere gli atti di straordinaria amministrazione che presentino il carattere dell\u2019urgenza e comunque previa autorizzazione del Tribunale, il quale pu\u00f2 assumere sommarie informazioni. A tal riguardo, in ipotesi di particolare complessit\u00e0 delle istanze, il Tribunale pu\u00f2 nominare degli ausiliari che lo assistano sotto il profilo tecnico e che predispongano una relazione di risposta alle richieste presentate.<\/p>\n
La dottrina, propendendo per una lettura restrittiva della disposizione, ha sottolineato il requisito dell\u2019urgenza che deve connotare l\u2019atto di straordinaria amministrazione di cui si richiede l\u2019autorizzazione. Questo deve dunque essere qualificato, oltre che per la sua utilit\u00e0 ai fini della gestione d\u2019impresa, anche dall\u2019urgenza: non tutti gli atti di straordinaria amministrazione sono autorizzabili durante il periodo di preconcordato, ma solamente quelli caratterizzati da urgenza (in questo modo si spiega la non necessit\u00e0 di premunirsi delle relazioni attestative dell\u2019esperto, come invece disposto dall\u2019art. 182-quinquies l.f. per l\u2019autorizzazione ai finanziamenti e ai pagamenti di creditori anteriori per prestazioni essenziali).<\/p>\n
Anche in tema di concordato con riserva, la giurisprudenza ha gi\u00e0 avuto modo di pronunciarsi sulla (non sempre chiara) distinzione tra atti di ordinaria e straordinaria amministrazione.<\/p>\n
I crediti di terzi eventualmente sorti per effetto degli atti legalmente compiuti dal periodo che precede la scadenza del termine sono prededucibili ai sensi dell\u2019art. 111 l.f. La prededucibilit\u00e0 \u00e8 limitata esclusivamente ai debiti sorti in conseguenza di atti legalmente gli atti di straordinaria amministrazione non autorizzati o gli atti intesi di ordinaria amministrazione ma effettivamente di straordinaria amministrazione non danno vita a crediti prededucibili e dunque ricadono sotto la responsabilit\u00e0 personale del debitore, oltre al fatto di comportare l\u2019applicazione dell\u2019art. 162 l.f. In proposito, si \u00e8 fatto notare come il regime della prededuzione presuppounga una doppia verifica: (i) i debiti in questione devono essere sorti base di atti di gestione legalmente compiuti, nel rispetto del piano o della proposta e delle necessarie autorizzazioni; (ii) i debiti, essendo sorti nel periodo intercorrente fra la domanda e l\u2019ammissione (dunque al di fuori di una procedura concorsuale), meritano il trattamento prededucibile solo quando via sia un nesso di funzionalit\u00e0 con la procedura stessa.<\/p>\n
L\u2019art. 169-bis l.f., dettato per regolare il concordato \u201cin continuit\u00e0\u201d, introduce la possibilit\u00e0 di sciogliere i contratti in corso alla data del deposito della domanda di concordato. Su richiesta del debitore inoltre pu\u00f2 essere autorizzata la sospensione del contratto (per non pi\u00f9 di sessanta giorni, prorogabili una sola volta). Con la presentazione del ricorso, il debitore pu\u00f2 dunque chiedere al Tribunale (o al giudice delegato dopo il decreto di ammissione) l\u2019autorizzazione allo scioglimento o alla sospensione dei contratti in corso di esecuzione. Espressa eccezione a tale regola \u00e8 prevista dall\u2019ultimo comma dell\u2019art. 169-bis l.f., secondo cui lo scioglimento e la sospensione non sono applicabili ai rapporti di lavoro subordinato, n\u00e9 ai contratti di cui agli artt. 72, ottavo comma, 72-ter e 80, primo comma l.f. (ossia al contratto preliminare di vendita trascritto ai sensi dell\u2019art. 2645-bis c.c. avente ad oggetto un immobile ad uso abitativo destinato a costituire l\u2019abitazione principale ovvero un immobile ad uso non abitativo destinato a costituire la sede principale dell\u2019attivit\u00e0 di impresa dell\u2019acquirente, ai finanziamenti destinati ad uno specifico affare e al contratto di locazione di immobili). Il secondo comma dell\u2019art.169-bis l.f. precisa poi che il contraente ha diritto a un indennizzo equivalente al risarcimento del danno conseguente al mancato adempimento. Tale credito risarcitorio \u00e8 soddisfatto come credito anteriore al concordato (comprensivo sia di danno emergente sia di lucro cessante).<\/p>\n
\u00c8 invero dibattuta l\u2019applicabilit\u00e0 della norma in questione al concordato in bianco. Sul tema, le linee guida del Tribunale di Milano fanno notare come probabilmente il legislatore non volesse estendere tale possibilit\u00e0 anche all\u2019istituto del concordato con riserva, ma la formulazione normativa utilizzata dall\u2019art. 169-bis l.f. (che fa riferimento al ricorso di cu l\u2019art.161 l.f. in generale e non specificamente al concordato preventivo) porterebbe alla \u00a0conclusione per cui tale norma si applicherebbe anche al pre-concordato, visto che anch\u2019esso si presenta tramite ricorso. Data l\u2019assoluta indifferenza terminologica tra il ricorso per concordato definitivo e quello per concordato con riserva, si ritiene quindi che tale richiesta possa essere proposta anche tramite la presentazione della domanda di concordato in bianco. Il disposto dell\u2019art. 169-bis l.f. legittimerebbe l\u2019istanza di sospensione o di scioglimento dei contratti senza porre distinzione alcuna tra la domanda in bianco o meno. Inoltre, il favor del legislatore verso le soluzioni negoziali della crisi di impresa comporterebbe a fortiori l\u2019applicazione dello scioglimento e della sospensione dei contratti quando venga presentata richiesta tramite la domanda di concordato in bianco. Queste misure risulterebbero difatti funzionali all\u2019elaborazione del piano definitivo entro il termine assegnato.<\/p>\n
Diversamente, parte della dottrina \u00e8 critica rispetto all\u2019automatica applicazione dell\u2019art. 169- bis l.f. anche al concordato in bianco. Secondo tali autori l\u2019incompatibilit\u00e0 tra l\u2019art. 161, sesto comma, l.f. e l\u2019art. 169-bis l.f. \u00e8 evidente se si considera come lo scioglimento del contratto debba per forza di cose costituire parte integrante del piano definitivo contenuto nella proposta concordataria. Tale piano completo deve essere attestato dal professionista e valutato esclusivamente nella sua interezza dal Tribunale adito per l\u2019autorizzazione. Sarebbe difatti assurdo decidere \u201cal buio\u201d, o comunque sulla base di piani sommari e in ogni caso non definitivi, ai fini dell\u2019autorizzazione di scioglimento, con effetti anche altamente pregiudizievoli per i terzi contraenti.<\/p>\n
Interpretazione forse preferibile \u00e8 allora quella secondo cui, di norma, al ricorrente molto difficilmente verr\u00e0 accordata l\u2019autorizzazione allo scioglimento dei contratti pendenti prima del deposito del piano e della proposta completa. Deve ritenersi che il ricorrente non possa chiedere lo scioglimento dei contratti pendenti con la ragionevole prospettiva di ottenere l\u2019autorizzazione prima del deposito di piano e proposta definitivi. In ogni caso, il Tribunale dovr\u00e0 garantire l\u2019integrazione del contraddittorio con i terzi contraenti in bonis.<\/p>\n
Sul tema in giurisprudenza si riscontrano atteggiamenti contrastanti, pi\u00f9 o meno restrittivi: secondo una pronuncia, a seguito di una richiesta di concordato con riserva il Tribunale potrebbe disporre solamente della sospensione dei contratti in corso di esecuzione, ma non del loro scioglimento; diversamente, secondo un\u2019altra decisione, tramite il ricorso per concordato in bianco il debitore potrebbe richiedere sia la sospensione sia lo scioglimento dei contratti.<\/p>\n
Qualora il debitore voglia lo scioglimento o la sospensione di un certo contratto egli sar\u00e0 tenuto a includere, all\u2019interno della domanda, una descrizione generale dello stesso e la sua \u00a0incidenza effettiva sullo svolgimento della gestione dell\u2019impresa, nonch\u00e9 il presumibile costo da indennizzare al contraente in bonis (in caso di scioglimento). Come \u00e8 stato affermato in giurisprudenza, la ratio della sospensione o dello scioglimento dei contratti in corso di comporta implicitamente la necessit\u00e0 della presenza e della disponibilit\u00e0 dei piani e della gi\u00e0 nella domanda di concordato in bianco. In una recente sentenza \u00e8 stato poi affermato la richiesta di scioglimento deve essere specificamente motivata in quanto lo scioglimento pu\u00f2 essere disposto sulla base di una domanda di concordato in bianco che non permetta di conoscere almeno le linee generali del piano, la possibilit\u00e0 di soddisfacimento dei creditori e di fatto non permetta di determinare se gli effetti conseguenti allo scioglimento siano alla realizzazione del piano stesso.<\/p>\n
Infine, secondo le linee guida del Tribunale di Milano, l\u2019eventuale proroga del termine di sospensione potr\u00e0 aversi solo quando vi sia continuit\u00e0 tra i due periodi di sospensione richiesti, dovendosi escludere una prosecuzione del contratto tra il primo termine di sospensione e la successiva proroga. Concordemente, quando il contratto sia proseguito dopo la sua sospensione non potr\u00e0 pi\u00f9 essere sospeso (ma solo eventualmente sciolto).<\/p>\n
Il rischio di un uso distorsivo del concordato in bianco, vista la particolarit\u00e0 dell\u2019istituto e la delicatezza delle esigenze che ne sono a fondamento, oltre alla rilevanza assunta a causa del suo cospicuo utilizzo nella prassi, ha portato i tribunali ad assumere un atteggiamento attento e intransigente nei confronti degli utilizzi indebiti di tale strumento. Il tema dell\u2019abuso del diritto si ricollega direttamente alle pi\u00f9 recenti pronunce in tema di concordato da parte della Corte di Cassazione, dove, riconosciuta la necessit\u00e0 di bilanciare gli interessi del debitore con quelli sottostanti la procedura fallimentare, si \u00e8 riconosciuto al Tribunale il potere di compiere una valutazione \u201cin relazione alle peculiarit\u00e0 del caso concreto, (del) rapporto di priorit\u00e0 \u00a0tra le procedure previo l\u2019indefettibile apprezzamento circa l\u2019intento sottostante la soluzione pattizia \u00a0che deve essere esclusa laddove, esprimendo un proposito meramente dilatorio, manifesti un abuso del diritto del \u00a0debitore, anche alla luce dell\u2019affrancamento di quest\u2019ultimo del requisito della meritevolezza\u201d.<\/p>\n
L\u2019abuso del diritto, concetto giuridico di portata generale, come definito nella giurisprudenza dalla Suprema Corte, trova quindi applicazione nei confronti di tutte le tipologie di concordato, compreso quello con riserva. L\u2019abuso del diritto dovr\u00e0 ravvisarsi anche nel concordato con riserva, quando gli strumenti predisposti dal legislatore siano utilizzati in maniera distorsiva, in danno ai creditori e con l\u2019intento di prolungare indebitamente la durata del procedimento e gli effetti protettivi connessi.<\/p>\n
In particolare, la giurisprudenza di merito ha gi\u00e0 avuto modo di esprimersi richiamando il concetto di abuso in riferimento ad un uso improprio della domanda di concordato con riserva. Nel caso di specie, il Tribunale ha constatato la presenza di un abuso del diritto quando, dopo che era stata gi\u00e0 presentata una domanda di concordato preventivo dichiarata \u00a0inammissibile, il debitore, anzich\u00e9 modificare tale domanda, vi aveva del tutto rinunciato, presentando invece una nuova domanda di concordato con riserva (calcolando attentamente i tempi necessari per la continuazione senza soluzione di continuit\u00e0 degli effetti protettivi). Tramite la proposizione della nuova domanda il debitore, evitando le integrazioni richieste dal dal Tribunale in merito ai motivi che avevano portato all\u2019inammissibilit\u00e0 della prima domanda, si domanda, si sarebbe indebitamente garantito la protezione offerta dalla seconda, con conseguente pregiudizio dei creditori sociali e con un evidente utilizzo abusivo delle procedure. procedure.<\/p>\n
\u201cI love deadlines. I like the whooshing sound they make as they fly by.\u201d<\/p>\n
(Douglas Adams<\/em>)<\/p>","protected":false},"excerpt":{"rendered":" Con il Decreto Legge 22 giugno 2012, n. 83 (cosiddetto \u201cDecreto Sviluppo\u201d), convertito con modificazioni dalla L. 7 agosto 2012, n. 134, sono state introdotte rilevanti modifiche alla legge fallimentare. Tra le novit\u00e0 pi\u00f9 interessanti e di maggior impatto sulla disciplina della crisi di impresa vi \u00e8 sicuramente l\u2019introduzione dell\u2019istituto del concordato \u201cin bianco\u201d o […]<\/p>","protected":false},"featured_media":3728,"template":"","meta":{"_acf_changed":false},"categoria-news":[49],"class_list":["post-2237","news","type-news","status-publish","has-post-thumbnail","hentry","categoria-news-focus"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/gvalex.it\/en\/wp-json\/wp\/v2\/news\/2237","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/gvalex.it\/en\/wp-json\/wp\/v2\/news"}],"about":[{"href":"https:\/\/gvalex.it\/en\/wp-json\/wp\/v2\/types\/news"}],"wp:featuredmedia":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/gvalex.it\/en\/wp-json\/wp\/v2\/media\/3728"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/gvalex.it\/en\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=2237"}],"wp:term":[{"taxonomy":"categoria-news","embeddable":true,"href":"https:\/\/gvalex.it\/en\/wp-json\/wp\/v2\/categoria-news?post=2237"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}